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無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)，

其河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)他股東可否行使優(yōu)先購買權(quán)？

案例名稱

天津鑫茂公司與甘肅匯能公司、

酒泉匯能公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案

案例來源

最高人民法院(2017)最高法民終205號民事判決書

裁判要旨

如果公司章程中規(guī)定，國有股權(quán)無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，則其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。

基本案情

2009年9月8日，天津鑫茂公司（甲方）與甘肅匯能公司（乙方）共同出資設立甘肅鑫匯公司。甘肅鑫匯公司章程第十四條規(guī)定：任何一方就其對公司注冊資本的出資的全部或部分作出處置時必須按如下的規(guī)定辦理：（三）股東不得將其股權(quán)無償贈予他人，但根據(jù)國有資產(chǎn)無償劃撥規(guī)定的不在此限，且無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

2014年9月1日，甘肅電力集團召開黨政聯(lián)席會議，研究甘肅電投能源發(fā)展股份有限公司（以下簡稱電投股份公司）非公開發(fā)行股票預案事宜，決定甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司等股權(quán)轉(zhuǎn)移至酒泉匯能公司，轉(zhuǎn)移完成后，收購酒泉匯能公司100%股權(quán)為本次非公開發(fā)行股票的募集資金收購項目。2014年12月8日，甘肅電力集團就本次非公開發(fā)行股票方案請示甘肅省國資委。2014年12月16日，甘肅省國資委作出同意批復。

2014年9月4日，甘肅匯能公司與酒泉匯能公司簽訂《股權(quán)劃轉(zhuǎn)協(xié)議》，約定甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司90%股權(quán)39600萬元劃轉(zhuǎn)給酒泉匯能公司。同日，甘肅鑫匯公司作出股東會決議，同意甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司39600萬元出資額變更為酒泉匯能公司持有，并根據(jù)上述變更內(nèi)容修改公司章程有關(guān)條款。本次股東會決議沒有天津鑫茂公司簽字。

展開全文

2014年11月28日，甘肅鑫匯公司根據(jù)上述股東會決議辦理了工商變更登記，將股東從天津鑫茂公司、甘肅匯能公司變更為天津鑫茂公司、酒泉匯能公司。

天津鑫茂以侵害回購權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)等為由，請求確認甘肅匯能公司與酒泉匯能公司之間關(guān)于甘肅鑫匯公司30%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為無效。

法律關(guān)系圖

裁判過程及理由

二審法院歸納的爭議焦點為：1.....河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)；2.天津鑫茂公司主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為程序違法，損害其優(yōu)先購買權(quán)的理由是否成立河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)；3.......。

關(guān)于天津鑫茂公司主張甘肅匯能公司與酒泉匯能公司之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序違法，損害其優(yōu)先購買權(quán)的理由是否成立的問題。甘肅鑫匯公司章程第十四條第三款規(guī)定，股東不得將股權(quán)無償贈予他人，但根據(jù)國有資產(chǎn)無償劃撥規(guī)定的不在此限，且無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。本案甘肅匯能公司和酒泉匯能公司均系國有獨資公司。2014年9月1日，甘肅電力集團召開黨政聯(lián)席會議，決定甘肅匯能公司將持有的甘肅鑫匯公司等股權(quán)轉(zhuǎn)移至酒泉匯能公司，轉(zhuǎn)移完成后，收購酒泉匯能公司100%股權(quán)作為電投股份公司非公開發(fā)行股票的募集資金收購項目，其后亦取得甘肅省國資委的同意。甘肅匯能公司向酒泉匯能公司劃轉(zhuǎn)股權(quán)亦未約定對價，其實質(zhì)是基于甘肅電力集團的決定對國有資產(chǎn)進行劃撥，故該股權(quán)劃轉(zhuǎn)行為不應當適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。一審法院認定天津鑫茂公司不存在行使優(yōu)先購買權(quán)的基礎正確。二審法院維持了一審法院的判決，即：駁回天津鑫茂公司的訴訟請求。

實務要點

依據(jù)人合性原理，河南洛陽西苑國資債權(quán)資產(chǎn)政信債權(quán)我國《公司法》規(guī)定股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，公司其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。但有限責任公司國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)中，其他股東可否行使《公司法》上的優(yōu)先購買權(quán)？沒有明確規(guī)定。通過閱讀本案，可以發(fā)現(xiàn)：

第一，在該案中，法院否認其他股東在公司無償劃撥情況下享有優(yōu)先購買權(quán)。需要注意的是，法院作出判決的依據(jù)主要為公司章程有關(guān)于“無償劃撥不適用關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定”這一事先約定，即由于股東內(nèi)部已達成股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)不適用股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定的合意，則其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。如果公司章程沒有進行規(guī)定，應如何處理，法院未進行進一步的分析。

第二，在公司章程未就無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)進行規(guī)定的情況下，其他股東是否享有優(yōu)先購買權(quán)，理論上尚有爭議。本人認為，盡管國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)不同于商業(yè)交易上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其目的往往是優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和提高企業(yè)核心競爭力，但畢竟國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)的直接后果是股權(quán)發(fā)生變動，這種變動同樣會導致有限責任公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，破壞既有股東之間的信任關(guān)系，依據(jù)人合性原理，在法律沒有明確規(guī)定的情況下，不應當輕易排除《公司法》賦予其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。同時，為防止爭議的發(fā)生，建議在公司章程中明確規(guī)定在國有企業(yè)股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)中，其他股東不享有優(yōu)先購買權(quán)。

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